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反不正當競爭法論文范文(法學導師推薦6篇)

來源:原創論文網 添加時間:2017-11-03

  范文第一篇

  題目:反不正當競爭法一般條款用于網絡干擾案件的局限

  世界是不斷變化發展的,市場經濟中的競爭行為也是隨著時間的推移而處在不斷變化發展的過程之中,因此,就會有很多以前不曾出現過的新類型的不正當競爭行為的出現。而我國《反不正當競爭法》自90年代頒布以來就一直沒有修改過,法律中對不正當競爭行為的規范也比較陳舊,已經不適應我國經濟飛速發展的經濟現狀。以下是我們整理的一篇反不正當競爭法論文,希望對你有所幫助。

  摘要:隨著互聯網技術在我國的快速發展,網絡干擾糾紛大量出現,由于法律缺少對網絡干擾行為的具體規制條款,為解決大量出現的網絡干擾糾紛,各地法院均將目光投向《反不正當競爭法》一般條款。但由于網絡環境中的商業道德的多元性、滯后性等問題,使得一般條款在網絡競爭的適用中具有很大局限。為解決這一問題,可以從客觀市場效果方面進行認定,并且不以網絡環境中的商業道德作為認定的根本標準,同時,可考慮將反壟斷聯系進行認定。

  關鍵詞:網絡干擾;一般條款;商業道德

反不正當競爭法論文 配圖


  隨著互聯網技術在我國的快速發展,屏蔽他人視頻網站廣告、不合理的設置爬蟲協議、流量劫取等網絡干擾行為大量出現,嚴重影響了其他經營者的正常經營活動,破壞網絡市場經營秩序,引發諸多糾紛。由于我國《反不正當競爭法》(以下簡稱:反法)制定較早,缺少對網絡干擾等互聯網領域競爭行為的具體規制條款,為解決大量網絡干擾糾紛,各地法院均將目光投向《反不正當競爭法》一般條款。

  一、關于一般條款的學說。

  事實上,我國在制定《反不正當競爭法》時,并沒有像一些發達國家一樣制定一個一般條款,因此,關于我國反法一般條款是否存在一直存在爭論,有“一般條款說”、“法定主義說”和“有限一般條款說”三種學說。“一般條款說”認為我國反法所規制的不正當競爭行為,并不限于第2章所列明的11種具體行為,還應當包括反法第2條所規定的行為。“法定主義說”則與上述觀點相反,它認為所有的不正當競爭行為都由法律明確規定,法條中“違反本法規定”等表達,實際上限定了具體行為的適用范圍;并且,從法律條文的通常表述來看,確立一般條款,通常都會在具體規制行為后添加類似“其他不正當競爭行為”等表述,而我國反法并無此規定。“有限的一般條款說”認為,我國反法存在一般條款,但該條款只對司法機關適用,而行政機關進行行政行為時不可使用。目前,我國實踐普遍接受“有限一般條款說”的觀點。

  二、根據一般條款認定網絡干擾行為的局限。

  由于一般條款具有較大不確定性,因此在適用上有嚴格的要求,實踐中,多從善良風俗、商業道德等角度去適用。最高人民法院在“海帶配額案”中作了進一步明確指出,我國反法意義上的誠實信用原則,主要以公認的商業道德的形式體現出來。①對于網絡干擾而言,應是指互聯網領域企業競爭所應遵從的網絡競爭道德。但其畢竟是倫理概念,受制于“道德”概念本身模糊性、主觀性及滯后性的影響,網絡競爭環境中的商業道德難以明確,難以承擔判斷網絡干擾行為的競爭性認定的重任。

  (一)網絡環境中道德的多元性與競爭規律的普適性。

  競爭規律應具有普適性,換言之,其應在市場競爭中具有普遍適用性,如禁止壟斷即為任何市場主體從事市場競爭均應遵循的競爭規律。商業道德受制于道德概念內涵所限,其本身仍不可避免地具有多元性、模糊性之問題,尤其互聯網領域,由于發展迅速、成員復雜,更是難以產生能為廣大市場主體所普遍認可的道德標準。道德的多元性于司法而言即意味著缺乏統一的裁判標準,而裁判標準不能統一,從而導致相同情形的案件卻產生不同結果的問題也不難想見。

  (二)網絡領域商業道德難以為互聯網競爭劃定界限。

  由于網絡技術發展突飛猛進,互聯網領域的行為模式、交易結構等都在不斷變化,同時,技術的發展突破了傳統世界的物理障礙,競爭更加容易發生。物理障礙的消失使得法律界限的作用更加突出,誠如無形財產無法從保護傳統有形財產的物理手段中獲得合理保護時,以保護無形財產為客體的知識產權法便應運而生,為無形財產的保護裁定了邊界。如前所述,一般條款的適用標準指引人們更多地從行為的道德性與否來進行評價,然道德具有模糊性,無法為網絡干擾行為的正當性準確地劃定邊界。

  (三)道德的滯后性與網絡技術推陳出新之間的矛盾。

  一項道德往往需經漫長時間反復實踐驗證才能最終得以形成,商業道德同樣如此,道德形成的滯后性有違競爭所追求的創新性。現代市場企業之間競爭激烈,要想在競爭中獲得一席之地,整合資源、開發新產品、創造新模式成為企業經營者們的重要選擇,尤其是互聯網領域,技術的發展日新月異,無論是硬件還是軟件,產品更新換代之快常常叫人目不暇接。道德雖也在緩慢地改變,但其改變的速度顯然遠不如技術發展之迅速。網絡環境中技術飛速發展常常創造新的商業模式,然此時,新的商業道德尚未形成,如果仍將原來的商業道德作為評價新行為正當性的工具,這顯然不太合理。

  三、對策及建議。

  (一)在了解并尊重受援人意見的基礎上,撰寫訴狀。

  (二)在了解并尊重受援人意見的基礎上,撰寫代理意見。代理意見必須能準確、深刻分析實體法律關系,觀點明確,邏輯清晰,用語準確、恰當,論證有理(有法理依據)有據(有證據支持)。

  (三)應有庭審記錄。

  (四)根據案件結果,律師首先應自評,并計入結案報告表。有標的額的案件,只要最終結果符合一定比例,即可認定為“勝訴”;無標的額的案件,原則上只要案件的結果基本符合律師在實體法法律關系分析報告中的分析,且承辦律師無重大過失,也可以認為是“勝訴”.

  (五)受援人等對案件質量的反饋,只要律師沒違反法律、職業道德、執業紀律和質量標準,原則上就認為是合格的。主觀上,上述材料都應認真填寫,無錯漏,用語專業,書寫美觀。法律的每一個實施節點,都應當可以被援助,也都應當有辦案質量標準。只有制定明確的、可量化的、因地制宜的辦案質量標準,才能客觀、科學的評估民事法律援助案件的辦案質量。鑒于篇幅所限,本文只能簡要論述。要將抽象的原則轉換成可用于實踐的規范性文件,還需進一步明確和細化。

  參考文獻
  [1]郝靜,楊永志。構建法律援助案件質量評估體系之實證檢視與對策研究---以H省法律援助案件質量評估試點為樣本[J].西部法學評論,2015(6)
  [2]司法部法律援助工作司。2014年全國法律援助工作統計分析(二)[J].中國司法,2015(7)




 

  范文第二篇

  題目:論新《反不正當競爭法》關于互聯網行為新規定

  摘要:2017年11月4日我國新《反不正當競爭法》頒布, 于2018年1月1日施行, 其中第二十二條對互聯網行為做出了規定, 本文主要針對該條文, 探討下自己的觀點。

  關鍵詞:互聯網經濟; 新《反不正當競爭法》

  一、網絡。

  網絡, 通常指的是互聯網, 但隨著三網融合時代的到來, 本文認為該條中的“網絡”應當進行廣義的解釋, 不僅包括互聯網, 還應當包括電信網、廣播通信網。智能手機的誕生, 讓人們對互聯網的依賴轉移到了移動客戶端, 這也是“低頭族”引起爭論的根本原因。曾經長時間依賴廣播通信的電視機在機頂盒技術的快速發展下, 實現了與互聯網的互通有無。故此處的網絡應當至少包括本文提到的“三網”, 此理解有利于適應互聯網經濟的發展現狀。

  二、生產經營活動。

  新法將“交易市場”改為了“生產經營活動”, 擴大了本法的調整范圍, 此規定將市場中可能存在不正當競爭的角落都進行了規制, 這為全面調整不正當競爭行為、規范市場秩序起到了良好的制度保障。在互聯網平臺中, 生產、經營環節較傳統的生產經營環節具有特殊性, 產生的產品不僅有有形的實物, 還有無形的知識產權作品、專利、商標等, 但是這并不影響對不正當競爭行為的認定。

  三、宗旨。

  本次新法的修改對反不正當競爭法的立法宗旨也進行了完善, 將消費者的合法權益列為其中, 這是我國反不正當競爭法的巨大進步, 從根本上體現了反不正當競爭法保護的是市場經濟的競爭而不僅僅是競爭者, 從客觀上表明了參與市場的主體除了常見的經營者之外還有最廣泛的消費者。同時, 反不正當競爭法中除了對不正當競爭行為進行了例舉規定之外還進行了一般性規定, 對于一般性規定對反不正當競爭行為的認定, 新法對消費者權益保護的規定為此提供了更加具體的規定, 更具有操作性。

  四、經營者。

  新法將經營者規定, 本文認為可以解讀為凡是參與市場生產經營活動的人, 包括自然人、法人、非法人組織。因為我國市場經濟的發展程度已達到前所未有的高度, 在社會主義體制良好的社會環境下, 每個自然人或組織都隨時可能成為市場主體, 尤其是在互聯網平臺。故立法上對市場主體的認定, 也應該一更高的高度來定義此概念。一方面, 此規定將之前廣泛且復雜的市場參與者囊括在了調整范圍內, 解決了爭論已久的合格主體問題;另一方面, 此次修改與剛實施的民法總則中對民事主體的規定保持了一致, 表明了我國法制立法的協調性發展方向。

  五、反不正當競爭協調機制和行業協會。

  該規定出現在新法的總則部分, 當然也適用于互聯網部分的相關規定。由于互聯網與傳統經濟存在很多不同之處, 就建立反不正當競爭協調機制而言, 需要根據互聯網的特殊性進行分析。本文認為國務院在具體落實該政策時, 不僅應當建立實體機構對互聯網中的競爭行為進行監督, 而且還應當設立相應的線上監督機構對網上生產經營進行監管, 這必然需要強大的計算機能手參與其中, 但是這是我國社會主義市場經濟要想平衡充分發展的必經之路, 應當有這樣的實力。

  同樣, 關于互聯網經濟的行業協會的建立, 也需要線下線上兩手抓。值得強調的是, 此行業協會需要加入消費者群體的代表為消費者發出他們的聲音, 這樣互聯網市場才能夠平衡發展, 同時這也能從新法的立法目的中看出來。

  六、監督檢查部門及其工作人員的保密義務。

  該規定在互聯網領域會顯現得尤為重要, 互聯網平臺最大的特點就是信息資源豐富無比。競爭愈來愈激烈, 競爭者的商業秘密作為競爭者取得競爭優勢的重要手段, 其保密性不言而喻。消費者的隱私信息也隨處可見。故在對涉及反不正當案件中, 工作人員的保密義務就顯得尤為重要, 這也為工作人員的順利開展起到了制度保障。但是, 如果能夠有配套的泄密懲罰措施想必定會更加具有執行力!

  七、法律責任。

  首先, 新法關于法律責任部分的規定更加適應市場經濟發展的現狀主要體現在違法處罰責任加重。舊法中最高行政處罰僅僅二十萬元, 新法行政處罰最高達到了三百萬元。此數目對當下的經濟發展水平更能發揮法律的懲罰作用。其次, 民事賠償責任優先。此規定打破了原來行政責任優先的局面, 這不僅為受到侵害的經營者提供了合法的訴訟基礎和渠道, 同時也為反不正當競爭法依靠合理的民事、行政、刑事三結合的法律責任規則方式更加規范市場的良性競爭。再次, 減輕或免除處罰的情形。這個在反不正當競爭法中從無到有的規定, 是立法、執法機關在多年的實踐中得出的經驗。此制度不僅有利于執法機關更加高效順利的獲取案件的證據, 恢復市場的穩定, 更有利于違法經營者積極配合調查并及時糾正自己的不法行為, 從而達到雙贏的效果。

  互聯網經濟下, 不正當競爭情形復雜多變, 新法即使做出了兜底規定, 但并沒有窮盡, 也無法窮盡。對于違法經營者法律責任的認定和追認更加復雜多變, 對違法數額的確定更具有難度, 這一系列的問題都需要我國互聯網執法機構和監督機構的大力支持和付出。

  注釋
  1.肖順武.網絡游戲直播中不正當競爭行為的競爭法規制[J].法商研究, 2017 (5) .
  2.孔祥俊.論反不正當競爭法的新定位[J].中外法學, 2017 (3) .

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